市場化運行的污水處理類項目，除了委托運營模式（OM）以外，項目合同中通常都會約定一個基本水量，作為污水處理服務費最低的結算和支付標準。基本水量的約定已經成為污水處理行業(yè)的一個慣例。該類條款在文字上易見“保本”，難顯“微利”，容易被理解為顯失公平。在項目執(zhí)行階段如觸發(fā)該條款，雖說合同已經簽署，但合同甲方往往從情感上不好接受，進而影響條款的執(zhí)行。從公司項目經驗來看，該類問題已經較為普遍，較大程度上影響了雙方合作。為較好地解決這一問題，筆者將對這一行業(yè)慣例的來源及相關應用場景進行介紹，并對該慣例在市場化污水處理項目合同中如何更為公平的體現提出具體建議。

一、“照付不議”的概念和全面內容

1、“照付不議”的概念

“基本水量”其實是“照付不議”條款在污水處理相關行業(yè)項目中的體現。“照付不議”最早由殼牌石油公司在能源銷售中運用。所謂照付不議 （take or pay），就是買賣雙方在購銷合同中約定一個最低購買數量（即保底量），買方需求即使達不到該數量，也須按照合同約定支付該數量對應的金額。買方的無條件支付和不可撤銷的付款義務是照付不議合同的核心。

2、“照付不議”的全面內容

“照付不議”僅從形式上看買賣雙方義務好像具有不對等性。但如果審視“照付不議”條款的全面內容，會發(fā)現其內容在實質上具有較大的合理性。

首先，買方相對固定。照付不議適用的領域基本屬于基礎設施類項目；項目合同執(zhí)行年限通常很長（大于十年）；產品通常由專用管網或者線路輸送；項目在開發(fā)、生產、運輸、儲藏等各環(huán)節(jié)都需要高額投資。可以說，項目的建設就是為了滿足特定買方的需要。

其次，賣方“照供不誤”與買方“照付不議”對等。與“照付不議”相對應，賣方也需承擔“照供不誤”的義務，不間斷的向買方供應達到保底量的產品，否則也應承擔相應的違約責任。由此可見，買賣雙方在權利和義務上是對等的。

再次，賣方允許買方對其“短提量”予以無償“補提”。在實際交易過程中，買方按照保底量支付產品價款后，如果不要求賣方運輸到位，就可能存在本年度提取的產品量低于已付款產品量的情形，這樣買方出現了短提量。通常賣方在買方支付保底量價款后，允許買方在后續(xù)合同年度中對該短提量予以無償補提。考慮到補提發(fā)生時間、數量的不確定性，和賣方供給的彈性和有限性，雙方通常會對實際補提的數量和期限另行約定。

最后，該模式利于項目融資。該類項目合同執(zhí)行期通常較長，風險相對較大。從項目融資的角度講，金融機構通常將穩(wěn)定的現金流作為項目評估的重要指標。不設置照付不議量可能影響金融機構的融資決策，進而影響項目實施。

因此，“照付不議”條款被用來平衡買賣雙方的商業(yè)風險，保障賣方投資的按期收回并獲取一定的利潤，并利于項目融資。目前，除了世界大宗能源（天然氣、石油等）及其他原料銷售領域外，“照付不議”條款在供電、供水、污水等領域也有不同程度的使用。

二、“照付不議”在污水處理行業(yè)的具體應用

1、“基本水量”在市場化污水處理項目的適用性

污水處理項目普遍具有前期投資額大、項目合同執(zhí)行期長、投資回收期長、用戶相對固定、借助管道輸送等特點。此外，在我國，政府方通常對新建污水處理項目的規(guī)模、建設網絡和時序具有決定權。城鎮(zhèn)人口擴張型規(guī)劃和“基建先行”的理念，與城鎮(zhèn)普遍人口外流（少數發(fā)達地區(qū)除外）形成了一定的矛盾。而且現有運行中的污水處理廠的關停并沒有那么容易。因此，新建成的污水處理項目處理能力普遍有較大閑置。需求風險主要來自政府方。因此，為合理分配需求風險，設置基本水量，保障投資方的合理利益就非常重要。

2、“基本水量”在項目合同中的體現

筆者對一些污水處理項目進行了調研，發(fā)現基本水量在合同條款中更多地體現為“照付不議”。由于未來污水量的不確定性，基本水量的設置與實際來水量常有出入，經常成為合同執(zhí)行焦點。可以預見該條款的執(zhí)行難度很大。為使該類條款能更加全面、公平，更好地保護雙方利益，筆者對“照付不議”條款爭議判例進行了初步研究，并對“基本水量”在合同條款中的表述提出如下初步建議：

首先，雙方簽訂的合同中需有具體的購銷相關內容，要體現出雙方對于 “照付不議”模式的適用和如何履行該模式的具體權利義務達成合意。比如對于基本水量的設置、結算期、低于基本水量需支付的污水處理服務費單價、價款支付時點等問題應做出明確約定，而且表述要簡潔明了，易于各方理解。

其次，對于基本水量的設置，應該從融資性、社會資本回報率、用戶統計等方面綜合考慮，最終確定的基本水量應可以使社會資本在運營期內收回投資。目前行業(yè)內基本水量設置多數為設計規(guī)模的60%—90%之間，具體項目可結合上述不同情況進行調整。

再次，污水處理項目由于沒有來水無法處理，無法實現“照供不誤”。為體現與“照付不議”對等，應該參照“賣方允許買方對短提量進行無償補提”。即社會資本對于前面年份出現的合同甲方已經付款但并未實際處理的污水量缺口（類似“短提量”），允許后續(xù)年份在超過基本水量的部分進行全額核減（性質類似“補提”），視作社會資本預收了一部分處理費。同時允許甲方核減的時間擴大到合同期以內，而且核算周期可按年、按季或按月。例如某項目前一年的基本水量為設計規(guī)模的70%，實際處理規(guī)模為40%，但甲方已經依約支付了處理規(guī)模70%的費用。如果第二年的實際處理規(guī)模為90%，則甲方只需支付70%規(guī)模的處理費，剩余的10%多支付的處理費可以在后續(xù)年份在超過基本水量的部分中予以核減。

最后，從項目融資角度考慮，基本水量的設置很大程度上是為了響應貸款機構的訴求。從各方對等的角度考慮，基本水量條款應當有所限制。從投資收回和現金流平衡的角度，基本水量的期限應該與貸款期大致匹配，不應超出貸款期過長。

來源:大岳咨詢  作者:韓陽

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